Contratto di sale and lease back

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Il contratto di “sale&lease back” si configura secondo uno schema negoziale, socialmente tipico (in quanto frequentemente applicato, sia in Italia che all’estero, nella pratica degli affari), caratterizzato da una specificita’ tanto di struttura quanto di funzione (e, quindi, da originalita’ e autonomia rispetto ai “tipi” negoziali codificati), e concretamente attuato attraverso il collegamento tra un contratto di vendita di un proprio bene di natura strumentale da parte di un’impresa (o di un lavoratore autonomo) ad una societa’ di finanziamento che, a sua volta, lo concede contestualmente in “leasing” all’alienante il quale corrisponde, dal suo canto, un canone di utilizzazione con facolta’, alla scadenza del contratto, di riacquistarne la proprieta’ esercitando un diritto di opzione per un predeterminato prezzo.

Corte di Cassazione|Sezione 1|Civile|Sentenza|12 luglio 2019| n. 18791

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE PRIMA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. DIDONE Antonio – Presidente

Dott. CAMPESE Eduardo – Consigliere

Dott. DOLMETTA Aldo Angelo – Consigliere

Dott. AMATORE Roberto – rel. Consigliere

Dott. SOLAINI Luca – Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso n. 17602 – 2014 r.g. proposto da:

(OMISSIS) s.p.a., (cod. fisc. (OMISSIS)), con sede legale in (OMISSIS), in persona del legale rappresentate Dott. (OMISSIS), rappresentata e difesa, giusta procura speciale apposta a margine del ricorso, dagli Avvocati (OMISSIS), presso il cui studio e’ elettivamente domiciliata in (OMISSIS);

– ricorrente –

contro

FALLIMENTO della (OMISSIS) s.r.l., (cod. fisc. (OMISSIS)), in persona del legale rappresentante pro tempore curatore Avv. (OMISSIS), rappresentato e difeso, giusta procura speciale apposta a margine del controricorso, dall’Avvocato (OMISSIS), presso il cui studio e’ elettivamente domiciliato in (OMISSIS);

– controricorrente –

avverso il decreto del Tribunale di Bari, depositato in data 28.5.2014;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 20/6/2019 dal Consigliere Dott. Roberto Amatore;

udito il P.M., in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. Cardino Alberto, che ha chiesto accogliersi il secondo e quarto motivo di doglianza;

udita, per il ricorrente, l’Avv. (OMISSIS) (per delega dell’Avv. (OMISSIS)), che ha chiesto accogliersi il proprio ricorso;

uditi, per il controricorrente, l’Avv. (OMISSIS), che ha chiesto respingersi l’avverso ricorso.

FATTI DI CAUSA

1. Con il decreto impugnato il Tribunale di Bari – decidendo sull’opposizione allo stato passivo avanzata da (OMISSIS) s.p.a. (oggi (OMISSIS) s.p.a.), nei confronti della curatela del fallimento (OMISSIS) s.r.l., in relazione al provvedimento emesso dal g.d. di mancata ammissione del credito ammontante ad Euro 2.352.947,13 per i canoni scaduti ed in scadenza relativi ad un contratto di leasing finanziario immobiliare – ha confermato il provvedimento impugnato, rigettando, pertanto, la proposta opposizione.

Il tribunale ha ritenuto che, in ragione della trilateralita’ del rapporto negoziale intercorso tra le parti, non potesse rintracciarsi nel caso di specie la fattispecie del contratto di sale and lease back, essendo intervenuta, nell’operazione economica in esame, la societa’ venditrice (OMISSIS) s.r.l., la societa’ (OMISSIS) (quale societa’ concedente) e la societa’ (OMISSIS) s.r.l. (quale societa’ utilizzatrice); ha, tuttavia, rilevato che anche il contratto di leasing finanziario poteva essere piegato ad una funzione di garanzia del creditore tramite un collegamento negoziale tra i vari contratti e dunque potesse essere violativo del divieto di patto commissorio sancito dall’articolo 2744 c.c., come avvenuto nel caso di specie ove, in realta’, era stata dimostrata (e non contrastata efficacemente dall’opponente) la circostanza dello stato di decozione della societa’ utilizzatrice in prossimita’ della stipulazione del contratto di leasing e ove doveva ritenersi acquisito altresi’ il dato della sproporzione tra il valore del bene venduto dalla societa’ (OMISSIS) s.r.l. e quello di vendita.

L’illiceita’ della operazione era stata altresi’ evidenziata – ha aggiunto sempre il tribunale nella motivazione impugnata – dalla circostanza del pagamento da parte della societa’ venditrice (OMISSIS) s.r.l. di un debito della fallita in favore della societa’ finanziaria (OMISSIS) (societa’ concedente), subito dopo la vendita.

2. Il decreto, pubblicato il 28.5.2014, e’ stata impugnato da (OMISSIS) s.p.a. con ricorso per cassazione, affidato a cinque motivi, cui la curatela fallimentare ha resistito con controricorso.

Entrambe le parti hanno depositato memoria.

RAGIONI DELLA DECISIONE

1. Con il primo motivo la parte ricorrente – lamentando, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 5, omesso esame di un fatto decisivo – si duole della erronea valutazione delle ragioni sottese all’affermazione della violazione del divieto di patto commissorio dietro lo schema negoziale del contratto di leasing finanziario, non essendo stato adeguatamente scrutinato il pur richiamato profilo della necessita’ di un collegamento funzionale tra i vari contratti inter partes per dimostrare lo scopo di garanzia perseguito dal creditore con l’intervenuta compravendita e l’approfittamento dello stato di bisogno del debitore.

Osserva ancora il ricorrente che – per dimostrare la sussistenza del collegamento negoziale occorre rintracciare tra i vari negozi collegati il nesso teleologico e quello soggettivo, elementi che non erano stati in alcun modo esaminati dal tribunale nel provvedimento impugnato.

2. Con il secondo motivo si articola, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 4, vizio di assenza di motivazione sui medesimi profili di doglianza prospettati nel primo motivo, e cioe’ sul profilo del collegamento negoziale tra i contratti, come tale volto – nella prospettiva accolta dal tribunale – a violare il divieto di cui all’articolo 2744 c.c.

3. Con il terzo motivo si articola, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3, vizio di violazione e falsa applicazione degli articoli 2697 e 2729 c.c., in relazione ai principi regolatori dell’onere della prova e della valutazione della prova indiziaria.

Osserva la ricorrente che, per rintracciare gli indici sintomatici rivelatori di una operazione contrattuale in contrasto con l’articolo 2744 c.c., occorre evidenziare: la sproporzione delle prestazioni tra le parti, e, in particolare, tra il valore del bene trasferito e il corrispettivo versato per la vendita; ovvero, una situazione di difficolta’ economica della venditrice e una situazione di debito-credito tra quest’ultima e l’acquirente-concedente.

Osserva sempre la ricorrente che, sul punto qui da ultimo in esame, il tribunale si era limitato a dichiarare la inammissibilita’ della documentazione versata in sede di giudizio di opposizione da essa ricorrente, senza valutare la concludenza del contenuto dei predetti documenti che, invece, testimoniavano lo stato di floridezza economica della societa’ venditrice (OMISSIS) s.r.l. e, dunque, l’insussistenza di uno stato di necessita’ determinante la vendita operata in favore della societa’ finanziaria.

Si evidenzia, inoltre, che la perizia di stima (non valutata dal tribunale) confermava la congruita’ del prezzo di vendita dell’immobile poi locato alla societa’ fallita.

4. Con il quarto motivo si denuncia, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 4, la nullita’ del provvedimento impugnato per non essersi pronunciato sulla domanda risarcitoria legata alla penale negozialmente stabilita tra le parti nel contratto di leasing finanziario.

5. Con il quinto motivo la parte ricorrente articola, ai sensi dell’articolo 360 c.p.c., comma 1, n. 3, vizio di violazione e falsa applicazione della L. Fall., articolo 103 per il diniego relativo alla richiesta di riconsegna del bene immobile oggetto del predetto contratto di leasing.

6. Ante omnia, occorre esaminare l’eccezione pregiudiziale di inammissibilita’

del ricorso per difetto di procura.

6.1 La eccezione e’ destituita di fondamento.

6.1.1 Sul punto giova ricordare che la giurisprudenza di questa Corte ha fissato il principio secondo cui la certificazione da parte del difensore, ai sensi degli articoli 83 e 125 c.p.c., della sottoscrizione della parte che gli ha conferito il mandato, postula che sia accertata l’identita’ del conferente ed esige che ne sia indicato il nome; ma, qualora il ricorso per cassazione sia proposto da una societa’ e risulti nominativamente indicato nell’intestazione del ricorso o nel contesto della procura il legale rappresentante che ha rilasciato la procura, questa e’ valida ancorche’ risulti sottoscritta con firma illeggibile ovvero mediante sigla, atteso che in tal caso non sussiste alcuna incertezza sull’identita’ della persona che ha conferito il mandato, con conseguente possibilita’ per l’intimato di verificarne i poteri rappresentativi ed eventualmente contestarne tempestivamente la sussistenza nel controricorso, mentre sarebbe inammissibile la contestazione sollevata per la prima volta nella memoria (Cass. Sez. U, Sentenza n. 1054 del 04/10/2000; Sez. 5, Sentenza n. 6350 del 03/05/2002).

Alla luce del principio sopra ricordato e qui riaffermato la doglianza sollevata dalla controricorrente non merita accoglimento, essendo conoscibile dalla lettura dell’intestazione del ricorso introduttivo la identita’ del legale rappresentante della societa’ ricorrente.

6.1.2 Ne’ merita apprezzamento l’ulteriore censura sollevata in relazione alla mancata indicazione, nella procura speciale, della sentenza da impugnare e del grado di giudizio cui si riferisce il mandato difensivo, trattandosi di procura redatta a margine del ricorso (Cass. Sez. U, Sentenza n. 9537 del 04/11/1996).

7. Il ricorso e’ tuttavia infondato nel merito.

Possono essere esaminati congiuntamente i primi due motivi di doglianza, riguardando invero la soluzione delle medesime questioni.

7.1 E’ stato invero affermato dalla giurisprudenza di questa Corte che

“Il contratto di “sale&lease back” si configura secondo uno schema negoziale, socialmente tipico (in quanto frequentemente applicato, sia in Italia che all’estero, nella pratica degli affari), caratterizzato da una specificita’ tanto di struttura quanto di funzione (e, quindi, da originalita’ e autonomia rispetto ai “tipi” negoziali codificati), e concretamente attuato attraverso il collegamento tra un contratto di vendita di un proprio bene di natura strumentale da parte di un’impresa (o di un lavoratore autonomo) ad una societa’ di finanziamento che, a sua volta, lo concede contestualmente in “leasing” all’alienante il quale corrisponde, dal suo canto, un canone di utilizzazione con facolta’, alla scadenza del contratto, di riacquistarne la proprieta’ esercitando un diritto di opzione per un predeterminato prezzo.

Manca, pertanto, nella fattispecie negoziale “de qua” quella trilateralita’ propria del leasing, potendo essere due (e soltanto due) i soggetti dell’operazione finanziaria (e, conseguentemente, le parti del contratto), in quanto l’imprenditore assume la duplice veste del fornitore-venditore e dell’utilizzatore, secondo un procedimento non diverso da quello dell’antico costituto possessorio. Ne consegue che il negozio di sale&lease back viola la “ratio” del divieto del patto commissorio, al pari di qualunque altra fattispecie di collegamento negoziale, sol che (e tutte le volte che) il debitore, allo scopo di garantire al creditore l’adempimento dell’obbligazione, trasferisca a garanzia del creditore stesso un proprio bene riservandosi la possibilita’ di riacquistarne il diritto dominicale all’esito dell’adempimento dell’obbligazione, senza, peraltro, prevedere alcuna facolta’, in caso di inadempimento, di recuperare l’eventuale eccedenza di valore del bene rispetto all’ammontare del credito, con un adattamento funzionale dello scopo di garanzia del tutto incompatibile con la struttura e la “ratio” del contratto di compravendita, mentre l’esistenza di una concreta causa negoziale di scambio (che puo’ riguardare, o meno, tanto il “sale&lease back” quanto lo stesso leasing finanziario) esclude in radice la configurabilita’ del patto vietato (cosi’, Sez. 3, Sentenza n. 1273 del 21/01/2005; nell’affermare il principio di diritto che precede questa Corte ha, con riferimento alla fattispecie concreta, ritenuto l’esistenza di un patto commissorio celato sotto le vesti del leasing finanziario, con esclusione della fattispecie del sale&lease back – pur predicata dalla corte di merito – atteso il carattere trilatero del contratto stipulato dalle parti e rilevata altresi’ l’indiscutibile esistenza di un collegamento negoziale tra gli atti di compravendita, fideiussione, accensione di ipoteca e locazione finanziaria nella specie intervenuti).

7.1.2 Va quindi ribadita, in termini generali, la sanzionabilita’ in termini di nullita’ della vendita con patto di riscatto (o di retrovendita, o, piu’ in generale, di tutte quelle alienazioni ove l’adempimento del sottostante debito funga da condizione sospensiva ovvero risolutiva ovvero anche di leasing finanziario “puro” collegato ad una compravendita) che, risultando inserite in un piu’ complesso tessuto negoziale, caratterizzato dalla preesistenza di un rapporto credito-debito tra venditore ed acquirente, siano “piegate” al perseguimento non gia’ di un trasferimento di proprieta’, bensi’ di un rafforzamento, in funzione di subordinazione e di accessorieta’ rispetto al mutuo, della posizione del creditore, suscettibile di determinare la (definitiva) acquisizione della proprieta’ stessa sul bene in caso di inadempimento del debito garantito (cosi’ realizzando il risultato giuridico ed economico vietato dall’articolo 2744 c.c.).

7.1.3 Quanto agli elementi sintomatici idonei a disvelare la consumazione di una siffatta operazione fraudolenta, piu’ che l’indagine sull’atteggiamento soggettivo delle parti, va piuttosto predicata la necessita’ di accertamenti di dati obiettivi, quali la presenza di un rapporto credito-debito preesistente o contestuale alla vendita e, soprattutto, la sproporzione tra entita’ del debito e valore del bene alienato in garanzia (significativo indice della presenza di un illegittimo vulnus alla libera determinazione volontaristica del debitore).

Ogni profilo di illiceita’ e’ invece escluso, pur in presenza di costituzioni di garanzie che presuppongano un trasferimento di proprieta’, qualora queste risultino integrate entro schemi negoziali che tale abuso escludono in radice, come nel caso del pegno irregolare, del riporto finanziario e del c.d. patto marciano, in virtu’ del quale, come e’ noto, al termine del rapporto si procede alla stima, ed il creditore, per acquisire il bene, e’ tenuto al pagamento dell’importo eccedente l’entita’ del credito.

7.1.4 Va aggiunto, per quanto interessa piu’ da vicino l’odierna controversia, che la fattispecie del collegamento negoziale (di elaborazione prevalentemente teorica, frutto di costante riflessione e rimeditazione da parte della dottrina e della giurisprudenza) ha ricevuto anche un espresso riconoscimento normativo (si pensi al Decreto Legislativo n. 358 del 1997, articolo 7 secondo il quale sono inopponibili all’amministrazione finanziaria gli atti ed i negozi, anche collegati, privi di valide ragioni economiche diretti ad aggirare obblighi previsti dall’ordinamento tributario e ad ottenere riduzioni d’imposta o rimborsi altrimenti indebiti, ovvero all’articolo 1469 ter c.c., comma 1, introdotto con L. n. 52 del 1996, secondo cui la vessatorieta’ di una clausola e’ valutata facendo riferimento alle altre clausole del contratto medesimo o di un altro collegato o da cui dipende).

La giurisprudenza di legittimita’ si mostra per lo piu’ concorde nel tener distinti i piani economico e giuridico del fenomeno del collegamento: pur essendo sostanzialmente unitario l’aspetto e l’interesse economico sotteso all’intera operazione, i singoli negozi restano, dunque, pur sempre autonomi, ed autonomamente forniti della propria rispettiva causa, il che induce una dottrina piu’ recente a sostenere che, nei contratti collegati, vada necessariamente identificata tanto la causa parziale dei singoli contratti, quanto la causa complessiva dell’operazione, cio’ che sposta il problema del collegamento dal piano strutturale a quello effettuale, sotto il profilo dell’applicabilita’ delle regole della nullita’ parziale e dell’eccezione di inadempimento.

Criterio guida della giurisprudenza di questa Corte puo’, ad ogni buon conto, dirsi quello del simul stabunt, simul cadent, ed oggi, con ogni probabilita’, proprio l’articolo 1469 ter fornisce la base normativa sinora mancante per il definitivo riconoscimento del fenomeno del collegamento negoziale come istituto giuridico e non soltanto fenomeno economico, poiche’, con riferimento alla clausola vessatoria, il “significativo squilibrio di una clausola” va valutato avuto riguardo “all’operazione complessiva” il che consente l’estensione della regola ermeneutica di cui all’articolo 1363 a tutte le fattispecie di collegamento ritenute tali dall’interprete.

7.1.5 Tutto cio’ premesso, osserva la Corte come non si assista, nel caso di specie, al denunciato vizio di omesso esame di un fatto decisivo ovvero di carenza assoluta di motivazione in ordine al profilo del collegamento negoziale tra i contratti attraverso i quali si e’ posta in essere la complessiva operazione di “sale & lease back”, intervenuta proprio tra la societa’ venditrice (OMISSIS) s.r.l., la societa’ (OMISSIS) (quale societa’ concedente) e la societa’ (OMISSIS) s.r.l. (quale societa’ utilizzatrice).

Ed invero, deve essere evidenziato come la motivazione impugnata dia correttamente atto della circostanza (rilevante, per le valutazioni che competono) dell’intervenuto pagamento da parte della societa’ venditrice (OMISSIS) s.r.l. alla societa’ finanziaria (OMISSIS) (concedente) del pregresso debito della societa’ fallita ((OMISSIS) s.r.l., quale societa’ utilizzatrice), subito dopo la vendita del cespite immobiliare e proprio con la liquidita’ ottenuta dalla vendita, con cio’ dimostrandosi proprio quel rilevante collegamento negoziale tra i negozi sopra ricordati e la riconducibilita’, dunque, dei due soggetti distinti formalmente (e cioe’, societa’ venditrice (OMISSIS) s.r.l. e societa’ (OMISSIS) s.r.l. fallita) ad un unico centro di interessi economico-patrimoniale, con conseguente bilateralita’ del rapporto negoziale e, dunque, esistenza di un contratto di “sale and lease back”, all’evidenza violativo del divieto di cui all’articolo 2744 c.c. (profilo quest’ultimo per il quale e’ necessaria, dunque, la correzione della motivazione impugnata, ai sensi dell’articolo 384 c.p.c., u.c.).

Va, peraltro aggiunto, che il tribunale, con apprezzamento in fatto non censurabile in questa sede, ha inoltre motivato sugli indici ritenuti dalla giurisprudenza di questa Corte (e sopra ancora una volta ricordati) sintomatici della complessiva illiceita’ dell’operazione economica intercorsa tra le parti, e cioe’ la presenza di un rapporto credito-debito preesistente o contestuale alla vendita e, soprattutto, la sproporzione tra entita’ del debito e valore del bene alienato in garanzia (significativo indice della presenza di un illegittimo vulnus alla libera determinazione volontaristica del debitore).

Ed invero, e’ stato evidenziato nel decreto impugnato che:

a) la presunta floridezza finanziaria della societa’ fallita non era stata dimostrata con l’allegazione, peraltro tardiva, del solo bilancio di esercizio 2006;

b) la mancata contestazione della circostanza fattuale – secondo cui, poco tempo dopo la stipula del leasing, la societa’ utilizzatrice non era piu’ in grado di pagare i canoni di locazione – dimostrava uno stato di decozione di quest’ultima societa’;

c) nessuna rilevanza probatoria era da attribuirsi alla perizia giurata del 14.12.2006 relativa alla circostanza della dimostrazione della congruita’ del prezzo, trattandosi di un atto di parte, peraltro inserito nel programma negoziale diretto proprio alla costituzione della garanzia illecita;

d) il pagamento immediato – come sopra gia’ evidenziato – del debito della fallita da parte della societa’ venditrice, subito dopo la vendita, dimostrava ancora una volta l’unitarieta’ di interessi patrimoniali tra la societa’ venditrice e quella utilizzatrice.

Ne consegue pertanto il rigetto delle doglianze cosi’ proposte.

7.3 Il terzo motivo di doglianza e’, in parte (per la denunciata violazione dell’articolo 2744 c.c.), assorbito dal rigetto dei primi due motivi di censura, e, in altra parte (per quella relativa, cioe’, all’erronea valutazione della documentazione allegata nei gradi di merito), e’, invece, inammissibile posto che, sotto l’egida formale del vizio di violazione di legge, si vorrebbe sollecitare la Corte di legittimita’ ad una rilettura degli atti istruttori.

7.4 Il quarto motivo di censura e’ infondato.

La denunciata mancata risposta argomentativa alle censure sollevate in riferimento al credito derivante dalla clausola penale riguarda un fatto che deve ritenersi assorbito dalla declaratoria di nullita’ del contratto di leasing pronunciata dal tribunale, tra le cui clausole negoziali era contenuta anche la menzionata penale. Ne consegue che deve ritenersi implicitamente disattesa dal tribunale la censura cosi’ formulata anche in relazione alla clausola penale.

7.5 Il quinto motivo risulta, del pari, infondato, in ragione della condivisibile affermazione, secondo cui la circostanza (non contestata, peraltro) della non disponibilita’ da parte della curatela del bene immobile (di cui si chiede la restituzione) rende non ricevibile la relativa richiesta di restituzione.

P.Q.M.

rigetta il ricorso e condanna la parte ricorrente al pagamento, in favore del controricorrente, delle spese del giudizio di legittimita’, che liquida in Euro 22.000 per compensi, oltre alle spese forfettarie nella misura del 15 per cento, agli esborsi liquidati in Euro 200,00 ed agli accessori di legge.

Ai sensi del Decreto del Presidente della Repubblica n. 115 del 2002, articolo 13, comma 1 quater, inserito dalla L. 24 dicembre 2012, n. 228, articolo 1, comma 17, da’ atto della sussistenza dei presupposti per il versamento, da parte del ricorrente, dell’ulteriore importo a titolo di contributo unificato pari a quello dovuto per il ricorso principale, a norma dello stesso articolo 13, comma 1 bis.

Laureato nell’anno accademico 2012/2013 all’Università degli Studi di Napoli Federico II, con una tesi in diritto bancario intitolata “Le nuove garanzie bancarie”. Sono iscritto all’ordine degli avvocati di Torre Annunziata, dal maggio del 2013, immediatamente dopo aver conseguito la laurea ed ho superato l’esame di abilitazione all’esercizio della professione forense nel novembre del 2015. Ho inoltre seguito il 1° Corso per curatore fallimentare e commissario giudiziale tenuto dal consiglio dell’ordine degli avvocati di Torre Annunziata nel 2016. La sede principale della mia attività professionale è in Sorrento, ma esercito la professione di avvocato su tutto il territorio italiano

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